《公司治理》课件第5章

目录本章开篇讨论了一个极其重要的问题，董事会的功能范畴与功能定位问题。董事会的功能定位原则，也就是公司治理整个系统的定位原则。随后，本章对董事会制度整体运行情况进行了介绍，包括其组织结构和议事规程。此外还说明了董事会制度设计的全部维度，这其中多数因素乃是目前学术研究的热门主题。在董事治理一节，介绍了加强董事自身治理的多个重要环节，其中关于董事承担义务的理解是一个难点，它也是公司治理制度体系的重点。最后，本章单独介绍了独立董事制度，论述了独立董事制度的特殊性。5.1董事会的功能范畴与功能定位5.1.1董事会的“今生”与“前世”5.1|.2董事会的功能范畴5.1.3董事会的功能定位5.2董事会治理5.2.1董事会的组织结构5.2.2董事会的议事规程5.2.3董事会制度设计维度5.3董事治理5.3.1董事的义务与责任5.3.2董事的选聘与激励5.4独立董事制度5.4.1独立董事的界定5.4.2独立董事制度运行东华大学吴炯

1引导案例舒眉：《央企嬗变：第一家董事会浮出水面》，载《南方周末》，2005-11-10外部人来了国资委归位外部董事库已建立如果这两篇报道基本准确的话，央企董事会的构建与运行原则在4年间发生了重大的变化。至少在董事应该选择外部人还是内部人上，存在|根本性的分歧。2005年，还以“外部人来了”作为改革的标志。而到了2009年，“少用外人”却成为新的动向。这是试错过程中的反复？还是理性的演化？央企董事会嬗变康怡、王宝宁：《“多用自己人”新一轮央企董事会试点启动》，载《经济观察报》，2009-8-8少用“外人”“专职化”加速

25.1董事会的功能范畴与功能定位5.1.1董事会的“今生”与“前世”一、现代董事会的在公司治理体系中的角色现代公司制企业的公司治理问题集中在两方面，一是代理型公司治理问题，二是剥夺型公司治理问题。对于前者，公司需要一种机制可以控制住经理的代理问题；对于后者|，公司也需要一种机制能防止股东的权利滥用。这一机制在现代公司内部就集中反映到董事会制度安排上。

35.1董事会的功能范畴与功能定位5.1.1董事会的“今生”与“前世”一、现代董事会的在公司治理体系中的角色对于代理型公司治理问题，董事会扮演着监管者的角色。当股东将公司的法人财产交给经理人后，股东面临着如何确保法人财产上的资产经营权不被经理滥用的问题。如果这时的股东只有少数的几个，董事会是不必要的。股东大会就可以承担起监管的职责，将经理的行为控制在允许的范围内。如果股东人数众多，受到参会成本的限制，受到决策能力良莠不齐的限制，受到集体|决策中“群体思维”和“群体偏移”的限制，股东大会不可能满足监管需要。因此，公司需要一个相对常设的机构受托于股东来履行监管职责，这个机构就是董事会。法玛、詹森等人的研究认为，董事会是监督经理的成本最低的内部治理手段。

45.1董事会的功能范畴与功能定位5.1.1董事会的“今生”与“前世”一、现代董事会的在公司治理体系中的角色对于剥夺型公司治理问题，董事会扮演着保护者角色。有关有限责任制度的法律保护机制就像一道屏障，将超过股东投资额的风险屏蔽在股东身外。这时候就需要一种对应机制，避免股东侵犯公司的独立性。当公司股东成员较少时，股东间的|相互博弈和力量制衡可以完成这一功能。如果股东人数众多，股东群体内部的相互管制就会遇到问题。这时候，董事会作为公司法人资格的保护者出现了，它成为隔断股东与公司之间的一层“面纱”，起到屏蔽功能。在“现代”公司中，董事会不是代表各自股东“选民”的“竞技场”，而是维护全体股东利益的保护者。其保护行为通过屏蔽完成，这个屏蔽就将个别股东伸向公司之手隔开，就是让公司法人真正独立起来。

55.1董事会的功能范畴与功能定位5.1.1董事会的“今生”与“前世”二、董事会的起源首先，在公司制度的萌芽期，出现了调停各方利益的机构。公司，写作Company|，源自意大利语Compagnia。在欧洲的中世纪时代，在资本主义兴盛之前，意大利等国出现了称作索塞特斯和康孟达的一类合伙商业形态，被认为具有了公司现代公司特征的某些制度安排，比如，某些出资人的有限责任，以及负责经营的专职经理等。那时的这些“公司”多数类似于今天的行会。合伙商人组合在一起，通过“公司”对外获取相关业务的特许权和垄断权，对内的职责是解决相互之间的纠纷。这个“公司”具有了董事会的功能。

65.1董事会的功能范畴与功能定位5.1.1董事会的“今生”与“前世”二、董事会的起源其次，基于股份制特点，一般认为1600年成立的英国|东印度公司，以及同时期的一批公司是现代公司制度的起点。就在这一时期，董事会的雏形也开始出现了。这一时期公司的发展与殖民贸易密不可分，东印度公司就是与在印度以东的亚洲国家进行特许贸易的公司。殖民贸易活动就意味着公司行为发生在两处，一是公司发起所在的殖民地国家，二是公司业务开展的所殖民地国家。1606年在英国成立的弗吉尼亚公司（最初称为伦敦公司），开创先河地成立了两层理事会，在美洲大陆的一层负责殖民地的具体商务活动，而在英国的一层则由发起人构成并具有最终的决策权，前者对后者负责。这些在殖民国家本土活动的机构就是董事会的雏形。

75.1|董事会的功能范畴与功能定位5.1.1董事会的“今生”与“前世”二、董事会的起源随后，在经济社会的发展中公司制度被接受，各国出台《公司法》对公司制度的设立和运行做出规则要求，包括有关董事会的条款。英国1856年颁布的《合股公司法》是第一个成型的公司法，对董事制度进行了初步的规制。在这段时间，董事会的设立不是被强制要求的，对其认识也在不断探索和发展。在1808年的《法国商法典》（也在德国被使用）中，公司的成立要经国家许可，董事会也要在国家的监督机构——监察会的监督下行使职能。但是，到了1897年的《德国商法典》，对董事会提出独立性要求|，确认董事会对公司的领导不再受股东及国家监督组织的影响，要独立指挥公司运行。

85.1董事会的功能范畴与功能定位5.1.1董事会的“今生”与“前世”二、董事会的起源最后，董事会